EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL INSS Y EL SEPE

Se considera que se ha producido un silencio administrativo cuando no se comunica una resolución (es decir, una respuesta) de una determinada gestión administrativa que precisa ser resuelta, en el tiempo máximo que la ley dispone para ello. Cuando esto sucede, esa falta de pronunciamiento es de por sí yacontestación.

La razón de ser del silencio administrativo es proteger al ciudadano, para que este no quede indefenso ante la ‘no actuación’ de una entidad pública. Porque, por ley,las administraciones tienen la obligación de resolver los expedientes que se le plantean. En caso de que esto en la práctica no se haga, la herramienta del silencio administrativo sustituye a esa respuesta explícita, y brinda la opción de reclamar. La normativa del silencio administrativo está contemplada en la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas que establece, por ejemplo, que “´los actos administrativos producidos por silencio administrativo se podrán hacer valer tanto ante la Administración como ante cualquier persona física o jurídica, pública o privada”.

Cuando se da por hecho que ha habido un silencio administrativo, por transcurrir el plazo preceptivo de contestación a la solicitud, éste se puede calificar:

• Silencio positivo: es sinónimo de que se ha concedido nuestra solicitud. Pero, lamentablemente, esta no es la regla general en lo que se refiere al INSS/SEPE. Uno de los escasos ejemplos de silencio administrativo positivo es  el de la reclamación de una indemnización por despido a FOGASA.
• Silencio negativo: es sinónimo de que la petición se ha desestimado, es decir, que ha sido denegada. Esto es lo común si hablamos de las gestiones con el INSS/SEPE. En este  caso comienza el plazo para reclamar por parte del solicitante.

VER:Los Plazos y las PRESTACIONES de la Seguridad Social

VER:SEPE: Plazos de resoluciones, reclamaciones y demandas

VER:LA RECLAMACIÓN ADMINISTRATIVA PREVIA

VER:La vía judicial tras una Reclamación Administrativa Previa: “Me meto en abogados”

Si necesitamos un certificado de silencio administrativo para otra cuestión que sea ajena al INSS o al SEPE (o de otra administración pública) se ha de utilizar un modelo de solicitud de certificado de silencio administrativo, indicando: Órgano al que se eleva la solicitud e identificación del expediente; Titular y cargo del responsable administrativo (si conocemos estos datos); Identificación de nuestro expediente; Exposición de los hechos; Petición (del propio certificado); y Lugar, fecha y firma

OJO: Es importante saber que, aunque en muchas ocasiones se rebasen los plazos fijados para una respuesta de la Administración, generalmente sí se acaba produciendo esa resolución, aunque sea fuera de dicho plazo legal. Especialmente si es el INSS la entidad de la que esperamos respuesta. Por este motivo, no siempre es aconsejable dar por hecho un silencio administrativo muy rápidamente y puede ser más oportuno aguardar (respetando los plazos para poder reclamar) a que la Administración competente se pronuncie. La situación más clara son los retrasos que está habiendo por la pandemia y no todos los casos que en otras circunstancias fueran silencios administrativos, lo son en realidad.

El silencio administrativo en la Incapacidad Temporal (IT)

Tras una impugnación por no estar de acuerdo con el alta médica, si hay silencio administrativo será también negativo. El plazo máximo aquí es de 7 días hábiles, el tiempo que debe transcurrir sin contestación de la Seguridad para que se entienda que no se ha restituido su baja médica.

El silencio administrativo en la Incapacidad Permanente (IP) y la pensión de jubilación.

Si se solicita una incapacidad permanente al INSS, el plazo que tiene esta entidad para aprobarla o denegarla son 135 días hábiles -sin contar fines de semana ni festivos. En el caso de las pensiones de jubilación el silencio administrativo tendrá lugar si antes de 90 días (hábiles) no se recibe la esperada respuesta

Si pasado ese tiempo el ciudadano no recibe una resolución, puede considerarse denegada por silencio administrativo, y será entonces, cumplido el plazo de silencio administrativo, cuando se pueda interponer una Reclamación Administrativa Previa correspondiente antes de iniciar el proceso judicial.

Tras tramitar dicha Reclamación Previa el periodo del que la Seguridad Social dispone para responder es de 45 días, también hábiles. Tras ese mes y medio, no tener una respuesta implicará que se ha desestimado nuestra reclamación, es decir, que se ha obtenido también un silencio administrativo de la propia Reclamación Administrativa Previa a la Seguridad Social, en este caso un silencio administrativo negativo. El plazo para interponer una demanda en los tribunales es de 6 meses.

Caso excepcional: el FOGASA.

Si hemos requerido una indemnización por despido a FOGASA (por insolvencia de la empresa donde estábamos contratados) y después de 90 días hábiles PARA RESOLVER Y 10 PARA COMUNICAR, no nos ha llegado una comunicación resolutiva, ese silencio administrativo entrañará que se ha aprobado la indemnización. Contra dicha resolución podrá interponerse demanda ante el órgano jurisdiccional del orden social competente en el plazo de dos meses contados desde el día siguiente al de la notificación. Es decir, opuestamente a los silencios administrativos del INSS, en este escenario el silencio es positivo.